Responsabilidad de los administradores en sociedades mercantiles

  • Régimen actual.
  • Responsabildad por daños.
  • Responsabilidad por deudas.
  • Responsabilidad concursal.
  • Sujetos responsables.
  • Similitudes y diferencias entre responsabilidades.

Régimen actual.

  • Responsabilidad por daños: artículos 236 a 241 bis LSC.
  • Responsabilidad por deudas: artículo 367 LSC.
  • Responsabilidad concursal: artículo 172 bis LC.

Visión general.

  • Responsabilidad por daños:
    • Responsabilidad subjetiva o por culpa.
    • Indemnización derivada de la generación de un daño.
  • Responsabilidad por deudas:
    • Responsabilidad legal o ex lege.
    • Sanción al pago de las deudas sociales.
  • Responsabilidad concursal:
    • Responsabilidad subjetiva o por culpa.
    • Cobertura del déficit concursal.

Responsabilidad por daños.

• Responsabilidad subjetiva o por culpa.

Presupuestos:

  • Acción u omisión ilícita.
  • Daño.
  • Relación de causalidad.

Objetivo: indemnizar el daño patrimonial causado.

  • Sociedad.
  • Socios.
  • Terceros.

Artículo 236.1 LSC: “Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del daño que causen por actos y omisiones contrarios a la ley a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo, siempre y cuando haya intervenido dolo o culpa” .

Acciones u omisiones ilícitas.

  • Elemento fáctico:
    • Hecho objetivo de la acción o
    • Hecho negativo de la omisión.
  • Elemento valorativo:
    • Ilicitud de la conducta (hacer lo que no debió hacerse o dejar de hacer lo que debió hacerse, porque estaba obligado o era conveniente).

Ilicitud:

  • Contrario a la ley: normas de carácter imperativo.
  • Contrario a los estatutos: salvo que tenga un carácter dispositivo o bien reproduzca un precepto legal.
  • Contrario a los deberes inherentes al cargo (arts. 225 a 232 LSC): deber de diligencia y deber de lealtad.

Deber de diligencia.

Artículos 225 y 226 LSC. Carácter general: desempeñar el cargo y cumplir los deberes.

  • Con la diligencia de un ordenado empresario.
  • Según la naturaleza del cargo y las funciones atribuidas.

Plano más especial:

  • Dedicación adecuada.
  • Medidas precisas para la buena dirección y control.
  • Deber y derecho de recibir información.
  • Protección de la discrecionalidad empresarial (bussiness judgement rule): actuación de buena fe y sin interés personal, con información suficiente, según el procedimiento adecuado.

Deber de lealtad.

  • Carácter general:
    • Fiel representante, que obra de buena fe y persigue el mejor interés de la sociedad (art. 227 LSC).
  • Obligaciones básicas (art. 228 LSC):
    • No ejercitar las facultades para fines distintos a las concedidas.
    • Guardar secreto sobre datos, informaciones, etc..
    • Abstenerse de deliberar y votar en situación de conflicto de intereses. Hay que comunicarlas.
    • Desempeñar funciones bajo el principio de responsabilidad personal, libertad de criterio e independencia.
  • Deber de evitar las situaciones de conflicto de interés (art. 229 LSC):
    • Realizar transacciones con la sociedad (excepto operaciones ordinarias).
    • Utilizar el nombre de la sociedad o invocar su condición para influir indebidamente en operaciones privadas.
    • Hacer uso de los activos sociales con fines privado.
    • Aprovecharse de las oportunidades de negocio de la sociedad.
    • Obtener ventajas o remuneraciones de terceros (excepto cortesía).
    • Desarrollar actividades que impliquen competir con la sociedad o le coloquen en situación de conflicto.
  • Culpabilidad: presunción y carga de la prueba.
  • Redacción actual: “(…) siempre y cuando haya intervenido dolo o culpa”.
  • Acto contrario a la ley o estatutos: presunción de culpabilidad (inversión carga de la prueba).
    • Actor: acto ilícito, daño y nexo causal.
  • Acto contrario a los deberes: carga de la prueba para el actor
    • Actor: acto ilícito, culpa, daño y nexo causal.

Daño.

Prueba de la existencia, evaluación, cuantificación, etc..: reglas generales de derecho común.

Solidaridad y causas de exoneración (art. 237 LSC).

  • Responsabilidad solidaria de todos los miembros del órgano de administración
  • Exoneración:
    • No habiendo intervenido en la adopción y ejecución, desconocía su existencia.
    • Conocía su existencia, pero hizo todo lo conveniente para evitar el daño.
    • Se opuso expresamente al acto.
  • No exonera: el hecho que el acto o acuerdo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta.

Ejemplos.

  • Administrador que no asiste a la reunión, desconocía la existencia del acuerdo, no participó en su ejecución. Inasistencia y desconocimiento no negligente.
  • Impugnación.
  • Votación en contra.

Acción social e individual.

Acción social (art. 238 LSC): Daño causado directamente al patrimonio de la sociedad

Acción individual (art. 241 LSC): Daño causado directamente al patrimonio de socios o terceros.

Acción social.

  • Legitimación principal: Sociedad (art. 238 LSC).
    • Previo acuerdo de la junta.
    • No necesidad de que conste en el orden del día.
    • Mayoría ordinaria, no es posible reforzarla.
    • Adopción del acuerdo: cese de los administradores.
  • Legitimación subsidiaria y en cascada (art. 239 LSC):
    • Socios que hayan solicitado la convocatoria de la junta (5% del capital):
      • Junta no convocada.
      • Adopción del acuerdo y transcurso de 1 mes sin entablarla.
      • Acuerdo contrario al ejercicio de la acción.
  • Socios de forma directa (5% del capital) sin necesidad de junta: infracción deber de lealtad.
  • Acreedores:
    • Acción no ejercitada por la sociedad ni por los socios.
    • Patrimonio insuficiente para la satisfacción de los créditos.
  • Reembolso de los gastos a los socios minoritarios si se estima la demanda (límites art. 394 LEC).

Acción individual.

Objetivo: reparación lesión directa patrimonio socios o acreedores.

  • Legitimación:
    • Socios: con independencia porcentaje.
    • Acreedores.
  • Problema práctico:
    • Distinción lesión directa e indirecta (conducta antijurídica administrador que causa pérdida valor acciones o participaciones o bien imposibilidad de pagar a los acreedores).
    • Relevancia práctica: búsqueda satisfacción de los acreedores.
  • Ejemplos de casos:
    • Lesión directa al socio:
      • No entrega del dividendo acordado.
      • No inscripción en el libro registro.
      • Privación ilegítima del derecho de asistencia o voto en la junta.
  • Lesión directa a los acreedores:
    • No liquidación regulación de una sociedad.
      • Sentencia Audiencia Provincial de Barcelona de 13 de febrero de 2004.
      • Sentencia Tribunal Supremo de 18 de abril de 2016.
    • Asunción de obligaciones que no se puede cumplir.
      • Sentencia del Tribunal Supremo de 17 de junio de 2004.

Prescripción (art. 241bis LSC).

  • Plazo común acción social e individual: 4 años desde que hubiera podido ejercitarse.
  • Modificación introducida por la Ley 31/2014 (antes, cese de los administradores).
  • Dificultades:
    • Aspectos relevantes de cada situación y sujeto (circunstancias del hecho, diligencia y buena fe).
    • Distinción según el legitimado activo.

Acción social vs acción individual.

  • Enajenación de activos sociales de modo perjudicial para la sociedad: acción social de responsabilidad (STS de 20 de junio de 2013).
  • Empobrecimiento de la sociedad con disminución del valor de las participaciones y no devolución de los préstamos: acción social de responsabilidad (STS 13 de febrero de 2019).

Responsabilidad por deudas (art. 367 LSC).

Responderán solidariamente de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolución los administradores que incumplan la obligación de convocar en el plazo de dos meses la junta general para que adopte, en su caso, el acuerdo de disolución, así como los administradores que no soliciten la disolución judicial o, si procediere, el concurso de la sociedad, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para la celebración de la junta, cuando ésta no se haya constituido, o desde el día de la junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución”.

  • Causa obligatoria de disolución: convocatoria de junta en el plazo de dos meses.
  • Inicio cómputo del plazo: desde que se conoció o se debió conocer la causa de disolución. No desde la generación de la causa.
  • Incumplimiento del deber de convocar la junta o solicitar la disolución judicial en plazo: administradores responsables solidarios de las obligaciones sociales posteriores a la causa de disolución.
  • Situación más frecuente: pérdidas graves (pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social, a no ser que éste se aumente o se reduzca en la medida suficiente, y siempre que no sea procedente solicitar la declaración de concurso): mecanismo preconcursal.

Características responsabilidad por deudas.

  • Presupuestos:
    • Crédito contra la sociedad.
    • Causa de disolución.
  • Responsabilidad:
    • Solidaria de los administradores con la sociedad (acción de regreso).
    • Solidaria de los administradores entre sí.

Ámbito externo.

  • Acreedor.
  • Responsables solidarios:
    • Sociedad, deudora principal.
    • Administradores, responsables solidarios.
  • Ius electionis: de forma indistinta o bien acumulativa.

Ámbito interno.

  • Relación entre la sociedad y el administrador.
    • Repetición, ejercicio de la acción de regreso: la sociedad es la deudora.
  • Relación entre los administradores.
    • Repetición del administrador que efectúa el pago frente al resto en función de su participación en el incumplimiento.

Naturaleza.

  • Responsabilidad legal o ex lege, por deuda ajena, no responsabilidad por daños.
  • Prueba: incumplimiento del deber de convocar la junta o solicitar la disolución judicial en el plazo de 2 meses.
  • Sentencia Tribunal Supremo de 29 de noviembre de 2017.

Ámbito de responsabilidad.

Todo tipo de obligaciones con independencia de su fuente (contractual, extracontractual, etc.).

Elemento temporal.

  • Dos perspectivas:
    • Momento de aparición de la causa de disolución: inicio del cómputo del plazo para el administrador.
    • Momento de nacimiento de la deuda: responsabilidad por las deudas posteriores a la causa de disolución.

Inicio del cómputo del plazo para la convocatoria de la junta:

  • Cuando los administradores efectivamente conocieron o debieron conocer.
  • Obligación a informarse de forma diligente.
  • Sentencia de Tribunal Supremo de 12 de febrero de 2010 y de 17 de marzo de 2011.

Causa de disolución por pérdidas:

  • Balance de comprobación o estado de situación de la sociedad.
  • No necesidad de esperar a conocer el resultado de las cuentas anuales.
  • Sentencia de Tribunal Supremo de 23 de octubre de 2008.

Momento de nacimiento de la obligación (art. 367.2 LSC):

  • “(…) las obligaciones sociales reclamadas se presumirán de fecha posterior al acaecimiento de la causa legal de disolución de la sociedad, salvo que los administradores acrediten que son de fecha anterior”.
  • Dificultad de ubicar el momento.
    • No es necesario que la deuda esté vencida y sea líquida y exigible (Sentencia de Tribunal Supremo de 1 de marzo de 2017, de 14 de mayo de 2015, y de 4 de septiembre de 2015).
    • Contrato de tracto sucesivo: arrendamiento, suministro, distribución. No nacen en el momento de suscripción del contrato sino en el momento en que se devenga la prestación periódica (Sentencia de Tribunal Supremo de 10 de abril de 2019, Sentencia de Audiencia Provincial de Zaragoza de 14 de diciembre de 2017, Sentencia de Audiencia Provincial de Barcelona de 15 de junio de 2017).
    • Contrato de opción de compra con faculta resolutoria: la obligación de restitución no nace cuando se firma el contrato sino cuando se hace uso de la facultad resolutoria (Sentencia de Tribunal Supremo de 10 de marzo de 2016, Sentencia de Audiencia Provincial de Barcelona de 17 de julio de 2013).

Carga de la prueba disolución por pérdidas.

  • Regla general: al acreedor.
  • Excepción: falta de depósito de las cuentas en el Registro Mercantil.
    • Inversión de la carga de la prueba.
    • Aplicación del principio de facilidad probatoria.
    • Presunción iuris tantum de desbalance o serio indicio de la concurrencia de la causa de disolución por pérdidas.
    • Sentencia de la audiencia Provincial de Barcelona de 14 de abril de 2018 y de 16 de julio de 2018, Sentencia de la Audiencia Provincial de La Rioja de 13 de enero de 2013, Sentencia de la Audiencia Provincial de Girona de 14 de febrero de 2012, Sentencia de la Audiencia Provincial de Oviedo de 2 de julio de 2012, Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 27 de abril de 2012.

Exoneración.

  • Tendencia del Tribunal Supremo: objetivar el precepto y excluir la responsabilidad en situaciones excepcionales.
  • Sentencia de Tribunal Supremo de 18 de enero de 2017: causas excepcionales que justifique el incumplimiento.
  • Sentencia de Tribunal Supremo de 4 de diciembre de 2013, Sentencia de Tribunal Supremo de 11 de abril de 2018: conocimiento por el acreedor de la situación de crisis o de insolvencia, no exoneración.

Prescripción.

  • Antes de la reforma Ley 31/2014: artículo 949 Ccom.
  • Después de la reforma: ¿artículo 949 Ccom o 241 bis LSC?.
  • Artículo 949 Ccom: Sentencia de Tribunal Supremo de 3 de marzo de 2016 y 14 de noviembre de 2016, Sentencia de Audiencia Provincial de Cantabria de 27 de septiembre de 2018, Sentencia de Audiencia Provincial de Pontevedra de 6 de abril de 2017 y de 14 de noviembre de 2016.
  • Artículo 241 bis LSC: Sentencia de Audiencia Provincial de Salamanca de 17 de julio de 2018, Sentencia de Audiencia Provincial de Barcelona de 5 de febrero de 2018 y de 23 de noviembre de 2017, Sentencia del juzgado de lo Mercantil de Oviedo de 5 de julio de 2018.
  • Artículo 949 Ccom: “La acción contra los socios gerentes y administradores de las compañías o sociedades terminará a los cuatro años, a contar desde que por cualquier motivo cesaren en el ejercicio de la administración”.
  • Inicio del cómputo:
    • Desde el cese efectivo del administrador.
    • Desde la inscripción: no consta el conocimiento por parte del tercero de buena fe de la fecha de cese efectivo.
  • Argumentos 949 Ccom:
    • Argumento literal y sistemático.
    • Naturaleza de la responsabilidad y dificultad probatoria del acreedor.
    • El artículo sigue vigente.
  • Argumentos 241 bis LSC:
    • No hay norma específica y es una acción de responsabilidad por los administradores.

Responsabilidad concursal.

Art. 172.1 bis LC: “Cuando la sección de calificación hubiera sido formada o reabierta como consecuencia de la apertura de la fase de liquidación, el juez podrá condenar a todos o a algunos de los administradores, liquidadores, de derecho o de hecho, o apoderados generales, de la persona jurídica concursada, así como los socios que se hayan negado sin causa razonable a la capitalización de créditos a o una emisión de valores o instrumentos convertibles en los términos previstos en el núm. 4 del art. 165, que hubieran sido declarados personas afectadas por la calificación a la cobertura, total o parcial, del déficit, en la medida que la conducta que haya determinado la calificación culpable haya generado o agravado la insolvencia”.

Requisitos.

  • Concurso finalice en liquidación.
  • Que el concurso se califique como culpable:
    • Cláusula general (art. 164.1 LC).
    • Presunciones iuris tantum (art. 164.2 LC).
    • Presunciones iuris et de iure (art. 165 LC).
  • Cláusula general (art. 164 LC): “Cuando en la generación o agravación del estado de insolvencia hubiera mediado dolo o culpa grave del deudor o, si los tuviere, de sus representantes legales y, en caso de persona jurídica, de sus administradores o liquidadores, de hecho y de derecho, apoderados generales, de quienes hubieren tenido cualquiera de estas condiciones dentro de los 2 años anteriores a la fecha de declaración del concurso, así como de sus socios conforme a lo dispuesto en el art. 165.2”.
  • Presunciones iuris et de iure (art. 164.2 LC):
    • Incumplimiento grave de obligaciones contables: incumplimiento sustancial de la obligación de llevar la contabilidad; llevar doble contabilidad; irregularidad relevante.
    • Inexactitud grave en documentos presentados en el concurso o presentación de documentos falsos.
    • Incumplimiento imputable de convenio.
    • Alzamiento de bienes en perjuicio de los acreedores o realización de acto que retrase, dificulte o impida la eficacia de un embargo.
    • Salida fraudulenta de bienes o derecho en los 2 años anteriores a la declaración de concurso.
    • Simulación de una situación patrimonial ficticia.
  • Presunciones iuris tantum (art. 165 LC):
    • Incumplimiento del deber de solicitar la declaración de concurso.
    • Incumplimiento del deber de colaboración con el juez y la administración concursal, no facilitar la información necesaria o conveniente, no asistir a la junta de acreedores cuando la participación hubiera sido determinante para la adopción de un convenio.
    • No formulación de las cuentas anuales, no sometimiento a auditoria o no depósito de las cuentas en el Registro Mercantil en alguno de los tres últimos ejercicios.
    • Cuando los socios o administradores hubiesen negado sin causa razonable la capitalización de créditos o una emisión de valores o instrumentos convertibles y ello hubiera frustrado la consecución de un acuerdo de refinanciación o de un acuerdo extrajudicial de pagos.

Órgano competente para solicitar el concurso.

  • Deudor. Si es persona jurídica la competencia corresponde al órgano de administración.
  • Cualquiera de sus acreedores.

Situación de pérdidas graves e insolvencia.

  • Solicitud de declaración de concurso como cumplimiento alternativo a la convocatoria de junta.
  • Situaciones:
  • Situación de pérdidas graves e insolvencia actual: deber de solicitar la declaración de concurso. Convocatoria de junta con finalidad informativa.
  • Situación de pérdidas graves e insolvencia inminente: posibilidad de solicitar la declaración de concurso.

Naturaleza jurídica.

  • Con anterioridad:
    • Responsabilidad sancionadora (mayoritaria); Audiencia Provincial de Madrid.
    • Responsabilidad indemnizatoria (minoritaria) Audiencia Provincial de Barcelona.
  • Posición del Tribunal Supremo:
    • A favor de la naturaleza indemnizatoria aunque de forma incidental: Sentencia de Tribunal Supremo de 23 de febrero de 2011, de 6 de octubre de 2011, de 17 de noviembre de 2011, y de 21 de marzo de 2012: “(…) deriva del daño que indirectamente fue causado a los acreedores en una medida equivalente al importe de los créditos que no perciban en la liquidación de la masa activa”.
    • A favor de la naturaleza sancionadora: Sentencia de Tribunal Supremo de 20 de abril de 2012, de 26 de abril de 2012, de 21 de mayo de 2012: “(…) afirmar que el art. 172.3 contiene una regla sancionadora no permite eludir la valoración del comportamiento de quien puede ser condenado, a la luz de los criterios de imputación que resulten coherentes con los de la calificación del concurso”. Sentencia de Tribunal Supremo de 16 de julio de 2012.
    • Modificación del precepto en el año 2014: “(…) podrá condenar… a la cobertura, total o parcial, del déficit, en la medida que la conducta que ha determinado la calificación culpable haya generado o agravado la insolvencia”.
    • Tribunal Supremo a partir del año 2015, tesis indemnizatoria. Sentencia de Tribunal Supremo de 12 de enero de 2015 (pleno), de 9 de junio de 2016, de 14 de julio de 2016, de 29 de marzo de 2017.
  • Daño: todo o parte del déficit concursal.
  • Dificultad: determinar en qué medida en órgano de administración influyó en la crisis de la sociedad.

Concurso y acciones de responsabilidad.

  • Artículos 48 quater, 51.1.2, 50.2, 51 bis LC.
  • Acción social de responsabilidad:
    • Competencia del juez del concurso (art. 8.7 LC).
    • Legitimación activa exclusiva de la administración concursal (art. 48 quater LC).
    • Si se hubiera iniciado alguna acción antes de la declaración de concurso, se acumulará a éste y continuará su tramitación ante el juez del concurso (art. 51.1.2 LC).
  • Acción de responsabilidad por deudas:
    • Procedimientos iniciados antes de la declaración de concurso quedan en suspenso (art. 51 bis LC).
    • Iniciado el concurso, los jueces no podrán admitir a trámite estas demandas (art. 50.2 LC).
  • Acción individual de responsabilidad:
    • No es competencia del juez del concurso.
    • No se acumula al concurso.
    • ¿Se pueden interponer?
    • ¿Se interrumpe la prescripción?
    • Sentencia de Tribunal Supremo de 22 de diciembre de 2014: el ejercicio no queda suspendido, se interrumpe la prescripción.

Administrador de hecho.

  • Modificación del artículo 236 LSC, extensión subjetiva del administrador de hecho.
  • Administradores de derecho y de hecho, directos e indirectos.
  • Administrador de hecho:
    • Realización de la actividad propia de la gestión de la sociedad.
    • Sin nombramiento regular o bien nombramiento caducado.
    • Habitualidad.
    • Poder autónomo de decisión.
  • Extensión al director general y representante persona física de un administrador persona jurídica: acción social de responsabilidad y acción individual.
  • Acción social e individual: administrador de hecho y de derecho, director general y representante persona física de un administrador persona jurídica.
  • Responsabilidad por deudas: administrador de hecho y de derecho.
  • Responsabilidad concursal: administrador de hecho y de derecho, apoderado general.
  • Estamos en el centro de Barcelona (España).

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